Kartellrechtliche Haftung von Geschäftsführern bei M&A-Transaktionen

Fusionen und Übernahmen (M&A) sind ein komplexer Prozess, der viele rechtliche und regulatorische Risiken birgt. Besonderes Augenmerk sollte auf kartellrechtliche Fragen gelegt werden, die sich erheblich auf den Erfolg der Transaktion und die Haftung der Geschäftsführer¹ auswirken können.

Welche Verantwortlichkeiten haben Geschäftsführer in Bezug auf die Anmeldung und den Abschluss eines Clean-Team-Vereinbarung? Welche Maßnahmen müssen ergriffen werden, um sogenanntes „Gun-Jumping“ zu verhindern? Diese Fragen sollen in im Artikel beantwortet werden.

Grenzüberschreitende Prüfung der Anmeldung

• Zweck der Anmeldeprüfung

Die (grenzüberschreitende) Anmeldeprüfung ist ein wesentlicher Bestandteil des M&A-Prozesses, um festzustellen, welche Kartellbehörden über die geplante Transaktion informiert werden müssen.

Dies ist besonders wichtig, wenn das Zielunternehmen oder einer der Joint-Venture-Partner (JV) in mehr als einem Land Umsatz macht.

• Verlauf der Prüfung

Der erste Schritt der Prüfung besteht darin, die Rechtsordnungen zu ermitteln, in denen der Umsatz des Zielunternehmens (eines der Joint-Venture-Partner) zu einer Anmeldepflicht der Transaktion führen kann. In mehr als 150 Ländern gibt es Gesetze zur Anmeldung von Fusionen, die sich in Bezug auf Umsatzschwellen und spezifische Anforderungen unterscheiden können. In einigen Ländern wie Polen, den Vereinigten Arabischen Emiraten oder Marokko kann bereits ein symbolischer Umsatz eine Anmeldepflicht auslösen.

• Sanktionen bei Anmeldeversäumnissen

Die Nichteinhaltung der Anmeldepflicht kann schwerwiegende Folgen haben. In Ländern wie den USA, Frankreich und Polen können Vorstandsmitglieder persönlich haftbar gemacht werden, wenn sie es versäumen, einen geplanten Zusammenschluss anzumelden. In Polen kann die Geldstrafe bis zum 50-fachen des Durchschnittsgehalts im Unternehmenssektor betragen – ein erhebliches finanzielles Risiko für Vorstandsmitglieder.

• Umfang der sensiblen Informationen

Sensible Informationen sind Daten, die erhebliche Auswirkungen auf den Wettbewerb haben können, z. B. aktuelle und künftige Preise, Rabatte, die Identität von Kunden und Lieferanten, Lieferbedingungen, Gewinnspannen, Kosten und Geschäftsstrategien. Es gibt keinen geschlossenen Katalog solcher Informationen, was bedeutet, dass jede Information von Fall zu Fall unter Berücksichtigung der Besonderheiten der Branche bewertet werden muss.

• Grundsätze des Informationsaustauschs

Die Clean-Team-Vereinbarung sollte den Zweck des Austauschs sensibler Informationen klarstellen, die Mitglieder des Clean-Teams benennen und Regeln für die Verwendung dieser Informationen festlegen.

Die Mitglieder des Clean Teams dürfen nicht an der Führung eines konkurrierenden Unternehmens beteiligt sein und dürfen die Informationen nur für einen bestimmten Zweck verwenden, z. B. für Due-Diligence-Prüfungen, Verhandlungen, die Vorbereitung der Übergangs- und Integrationsphase oder den Kontakt mit den zuständigen Behörden

• Risiken, die mit dem Fehlen einer sauberen Teamvereinbarung verbunden sind

Beim Austausch sensibler Informationen besteht das Risiko, dass ein Abschluss einer wettbewerbswidrigen Vereinbarung durch die Parteien vermutet wird, wenn die Transaktion nicht zustande kommt. In Polen können Vorstandsmitglieder für eine solche Vereinbarung mit einer Geldstrafe von bis zu 2 Millionen PLN belegt werden, in einigen Ländern können die Sanktionen auch eine strafrechtliche Haftung umfassen. In bestimmten Fällen kann die Kartellbehörde auch zu dem Schluss kommen, dass der Austausch sensibler Informationen eine Form des „Gun-Jumping“ war.

Gun-Jumping

• Definition des Gun-Jumpings

Unter Gun-Jumping versteht man das Versäumnis, einen geplanten Zusammenschluss anzumelden (z. B. aufgrund einer unterlassenen Meldeanalyse) oder die vorzeitige Übernahme der Kontrolle über ein Zielunternehmen, bevor die erforderlichen kartellrechtlichen Genehmigungen eingeholt worden sind.

Dies ist ein schwerwiegender Verstoß gegen die Kartellrechtsvorschriften, der mit empfindlichen Strafen geahndet werden kann.

• Praktiken während der Übergangszeit

Bis alle erforderlichen kartellrechtlichen Genehmigungen vorliegen, muss das Zielunternehmen seine Geschäfte unabhängig führen. Der Käufer sollte sich darauf beschränken, den Wert des erworbenen Unternehmens zu schützen. Wird dem Käufer während der Übergangszeit ein zu breites Spektrum an Befugnissen eingeräumt, kann dies als „Gun-Jumping“ angesehen werden.

• Befugnisse des Käufers

Während der Übergangsphase sollte ein unangemessener Einfluss des Käufers auf die Aktivitäten des Zielunternehmens vermieden werden.

Beispiele für riskante Handlungen sind:

• Vetorechte bei der Ernennung und Abberufung von Führungskräften
• Festlegung zu niedriger Schwellenwerte für Tätigkeiten, die nicht der Zustimmung des Käufers bedürfen
• die Vereinbarung von Geschäftsstrategien
• die Weitergabe sensibler Informationen.
• Sanktionen bei Übervorteilung

Die Kartellbehörden können sowohl gegen Unternehmer als auch gegen Vorstandsmitglieder Sanktionen wegen „Gun-Jumping“ verhängen. Die Sanktionen können denen für die Nichtanmeldung eines geplanten Zusammenschlusses entsprechen und in einigen Ländern sowohl Geldstrafen als auch eine strafrechtliche Haftung umfassen.

• Beispiele aus der Rechtsprechung der Europäischen Kommission und der EU-Gerichte

In den letzten Jahren haben sich die Europäische Kommission und die EU-Gerichte zunehmend mit Fällen des Austauschs sensibler Informationen und des „Gun-Jumpings“ befasst. So verhängte die Europäische Kommission in der Rechtssache Altice/PT Portugal Geldbußen in Höhe von 124,5 Mio. EUR für den vorzeitigen Kontrollerwerb und den Austausch sensibler Informationen vor Erteilung der kartellrechtlichen Genehmigungen (die Höhe der Geldbußen wurde von den EU-Gerichten leicht reduziert).

• Schlussfolgerungen und Empfehlungen für Geschäftsführungsmitglieder

Bei der Durchführung von Verschmelzungen und Übernahmen müssen Geschäftsführungen die größtmögliche Sorgfalt walten lassen, um die Einhaltung der Kartellgesetze zu gewährleisten. Zu den wichtigsten Empfehlungen gehören:

1. Durchführung einer Meldeanalyse (mehrere Rechtsordnungen): sicherstellen, dass alle erforderlichen Anmeldungen in den relevanten Rechtsordnungen vorgenommen werden

2. eine saubere Teamvereinbarung abschließen: Sicherstellen, dass sensible Informationen im Einklang mit den Vorschriften und auf das notwendige Minimum beschränkt weitergegeben werden

3. Vermeidung von „Gun-Jumping“: Einhaltung der Geschäftsregeln des Zielunternehmens, bis alle erforderlichen kartellrechtlichen Genehmigungen eingeholt worden sind.

Die Bedeutung der Einhaltung von Vorschriften

Die Einhaltung der Kartellgesetze ist entscheidend für den Erfolg einer M&A-Transaktion. Verstöße können schwere finanzielle und strafrechtliche Sanktionen nach sich ziehen und den Ruf eines Unternehmens schädigen. Daher sollten Vorstandsmitglieder mit erfahrenen Anwälten und Compliance-Experten zusammenarbeiten, um die vollständige Einhaltung der geltenden Gesetze zu gewährleisten.

Meinung des Autors

Zusammenschlüsse, insbesondere grenzüberschreitende, sind komplexe Prozesse mit zahlreichen kartellrechtlichen Risiken. Geschäftsführungen müssen sich dieser Risiken bewusst sein und im Vorfeld geeignete Maßnahmen ergreifen, um die Einhaltung der Vorschriften zu gewährleisten. Die Durchführung einer grenzüberschreitenden Analyse, der Abschluss einer sauberen Clean-Team-Vereinbarung und Vorsicht während der Übergangszeit sind Schlüsselelemente, die Kartellrechtsverstöße verhindern und eine erfolgreiche M&A-Transaktion sicherstellen können.

Fußnoten:

1. Der Begriff Geschäftsführer wird synonym für Geschätsführer und Vorstandsmitglieder verwendet. ↩︎